Superintendencia de Industria y Comercio

El proyecto tiene por objeto establecer un plan de abastecimiento para la distribución de combustibles líquidos importados y/o producidos en el país en los municipios y corregimientos fronterizos del departamento de Nariño.

Con el objetivo de contextualizar y analizar la posible incidencia del proyecto en la libre competencia, el concepto comienza con una breve descripción del mercado de combustibles líquidos en el departamento de Nariño. En las secciones siguientes, se exponen las consideraciones sobre la razonabilidad y proporcionalidad de los planes de abastecimiento desde una perspectiva constitucional y de libre competencia. Seguidamente se analiza el posible impacto que la medida tiene en materia de costos logísticos y de transporte. Adicionalmente, se evalúan las reglas asociadas con la autorización y discrecionalidad de la Dirección de Hidrocarburos del Ministerio de Minas y Energía (en adelante MME) para activar el plan de contingencia. Finalmente, se señala una recomendación con relación al régimen de transición. 

El plan de abastecimiento planteado en el proyecto contempla dos esquemas de abastecimiento, uno en primer orden de prelación desde la planta de Tumaco y el otro en segundo orden de prelación desde la planta conjunta de Yumbo y Mulaló. El segundo orden de prelación se activa para cubrir el déficit de suministro que no puede ser atendido desde la planta de Tumaco. Por lo tanto, con el plan de abastecimiento propuesto se otorgaría una prelación a la planta que se encuentra al interior de la SOCIEDAD PORTUARIA REGIONAL TUMACO PACIFIC PORT S.A. (Puerto de Tumaco) –operada por PETRÓLEOS Y DERIVADOS DE COLOMBIA S.A. - PETRODECOL– para el abastecimiento de ciertas zonas del departamento de Nariño. En segundo lugar, se podrían limitar la capacidad de algunas empresas para desarrollar la actividad de distribución mayorista en dichas zonas si no cuentan con instalaciones en la planta de Tumaco. En tercer lugar, el proyecto introduciría un trato diferenciado entre los distribuidores mayoristas que operan desde Tumaco y aquellos que no están instalados en el departamento, ya que los primeros se beneficiarían del orden de prelación propuesto en el presente plan de abastecimiento.

Si bien existe una limitación a la libre competencia, el plan de abastecimiento de combustibles propuesto por el MME cuenta con un soporte constitucional y legal, fundamentado en las facultades de intervención estatal previstas en los artículos 334, 337 y 365 de la Constitución Política, así como en la Ley 1430 de 2010 y el Decreto 1073 de 2015. La estructuración planteada en el proyecto asegura, por un lado, el cumplimiento de la prelación normativa dispuesta para la distribución de combustibles en zonas de frontera, y por otro, proporciona mecanismos logísticos y operativos que garantizan una distribución continua de los combustibles en el departamento de Nariño. Por lo tanto, las afectaciones a la competencia no constituyen un fin en sí mismo, sino una consecuencia necesaria para responder a las condiciones geográficas, de orden público, y de infraestructura que limitan la capacidad de abastecimiento desde una única planta. 

Sin embargo, a modo de recomendación general para contribuir a la mitigación de efectos adversos a la libre competencia, además de evaluar periódicamente el impacto de la medida en los precios, la logística y las condiciones sociales y económicas, sería oportuno incluir una revisión sistemática del entorno competitivo.

Respecto al impacto de la medida en los costos de logística y transporte, se resalta que la implementación del nuevo plan habilita nuevas rutas para el abastecimiento del departamento de Nariño, y, con ello, el cobro de costos logísticos que hasta el momento no se cobraban. Esto podría generar un desbalance en los costos logísticos que afectaría a los agentes mayoristas que operan desde plantas que no se encuentran conectadas sistema nacional de poliductos y elevar sus precios en comparación con los mayoristas que operan desde plantas interconectadas al sistema nacional de poliductos, como Yumbo o Buenaventura. Por lo tanto, se recomienda establecer una regla de monitoreo frente a los efectos que la iniciativa regulatoria propuesta acarrea en materia de dinámica competitiva a nivel de distribución mayorista y minorista de combustibles líquidos en el departamento de Nariño, y se coordine con las autoridades competentes la adopción de medidas regulatorias encaminadas a mitigar estos efectos con el propósito de asegurar una competencia justa y sostenible en el sector de distribución de combustibles líquidos en el departamento de Nariño. 

Por otro lado, respecto de la autorización y discrecionalidad del MME para activar el plan de contingencia establecido en el proyecto, la Delegatura señaló que el proyecto no establece con claridad el procedimiento que deben seguir los interesados para obtener la autorización ni los detalles de cómo funcionará por lo que para garantizar la seguridad jurídica y la claridad de la regulación para que los agentes puedan participar en igualdad de condiciones, se recomienda establecer con precisión el procedimiento de autorización. Así mismo, para mitigar los riesgos de arbitrariedad en las facultades discrecionales del MME, se recomienda que el regulador establezca requisitos mínimos o lineamientos básicos que se deban cumplir al hacer uso de la facultad discrecional en situaciones de emergencia. 

Finalmente, se recomienda justificar o ampliar el periodo de transición de 90 días calendario teniendo en cuenta que este podría no resultar suficiente para que todos los agentes involucrados se adapten adecuadamente a las nuevas condiciones operativas.